科学合理开展融资

科学合理开展融资

【基本要求】文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

通俗来说，对赌协议的内涵类似于购买商品关于试⽤、还价、退 货等作出⼀系列安排，只是所购买的对象为股权。协议约定的对赌期 相当于试用期，试⽤期内达成了约定目标，则证明物有所值，买卖成 交；试⽤期内未达成⽬标，则可能买贵了，进⾏⼀个还价的优惠（⽤ 股份或权益补偿），或者直接退货（⼤股东或⽬标公司回购股权并进 ⾏利益补偿）。文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

1.对赌协议的特征：文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

（1）协议签订双⽅是投资⼈与公司、公司股 东；文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

（2）协议内容通常设定⼀定期限的业绩⽬标，并对达成业绩⽬ 标作相应的利益安排；文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

（3）协议中包含有业绩⽬标未达成时，要求 调整股权⽐例、补偿现⾦、取得特定权利甚⾄回购股权的条款。文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

2.对赌协议的主要形式：文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

（1）股权回购型。当⽬标公司未能实现 对赌协议约定的业绩⽬标时，公司实际控制⼈将按照投资⽅投资⾦额 加利益补偿⾦额回购其持有的全部股份。文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

（2）股权调整型。当⽬标 公司未能实现对赌协议约定的业绩⽬标时，公司实际控制⼈将⽆偿或 者以象征性低价转让部分股权给投资⽅。反之，则将由投资⽅⽆偿或 者以象征性低价转让部分股权给实际控制⼈。文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

（3）现⾦补偿型。当 ⽬标公司未实现对赌协议约定的业绩⽬标，公司实际控制⼈将直接⽀ 付⼀定⾦额现⾦补偿投资⽅，不再调整双⽅股权⽐例。反之，则由投 资⽅⽤现⾦奖励公司实际控制⼈。文章源自法随行法随行-https://www.fasuixing.com/9739.html

（4）股权稀释型。当⽬标公司未 能实现对赌协议约定的业绩⽬标时，公司实际控制⼈将同意⽬标公司 以极低价格向投资⼈增发部分股权，以稀释实际控制⼈的股权⽐例， 同时增加投资⼈股权⽐例。

（5）股权激励型。当⽬标公司未能实现 对赌协议约定的业绩⽬标时，⽬标公司实际控制⼈将⽆偿或者以象征 性低价转让部分股权给企业管理层。

（6）股权优先型。当⽬标公司未能实现对赌协议约定的业绩⽬标时，投资⽅将获得特定的权利。如 股权优先分配权、剩余财产优先分配权或者⼀定的表决权利。

3.就投融资双⽅⽽⾔，在对赌条款的设置上，应当就对赌主体、 对赌⽬标、对赌义务履⾏期限、超期主张后果等内容予以明确，避免 在后期履⾏阶段引发争议。

4.企业应合理设置对赌⽬标，客观评估⾃身增⻓潜⼒，根据⾃身 经营情况，合理设置对赌筹码，把握保底条款、⻛险规避条款等细节 内容，尽可能降低博弈中的不确定性，充分考虑对赌对公司内部股权 结构变动可能产⽣的影响，把握公司的控制权。

【⻛险提示】

1.对赌协议不仅应符合《⺠法典》的相关规定，还应遵循《公司 法》的相关规定。实践中部分对赌协议可能因被认为联营合同“保底 条款”、明为股权实为借贷，或者因其他违反法律禁⽌性规定的情形 ⽽被判⽆效。

2.企业应合理设置对赌⽬标，避免盲⽬激进，否则⼀旦业绩失败， 实际控制⼈处理⾯临巨额赔偿，更可能失去公司的控制权。

【案例指引】

A 公司与周某、⽬标公司签署增资协议，约定：A 公司向⽬标公 司增资 1500 万元，并约定若⽬标公司 2016 年净利润低于 1500 万元， 则 A 公司有权要求周某以现⾦⽅式向 A 公司退还投资款并承担违约 ⾦，⽬标公司提供连带保证责任。因⽬标公司未达到上述业绩要求，

A 公司起诉要求周某承担赔偿责任，⽬标公司承担保证责任。法院经 审理认为，A 公司与周某、⽬标公司签署的合同是当事⼈真实意思表 示，合法有效，双⽅均应严格履⾏，⽬标公司未达到业绩承诺，周某应按约定履⾏补偿义务，因⽬标公司的保证亦已经公司股东会同意， 故亦予以⽀持。