倒卖文物罪一罪与数罪的认定

行为人盗窃、盗掘国家禁止经营的文物，之后转手卖出，从中牟利，此种行为定一罪还是数罪，学界和理论界存在较大争议。有学者认为，盗窃后又转手卖出，从中牟利，此卖出行为属于状态犯中的不法状态的继续，不必另定倒卖文物罪。另有学者认为，如果行为人以非法占有为目的实施盗窃，在获得国家禁止经营的文物后，又萌发出卖此文物牟利之目的，并将文物卖出的，应当以前罪和倒卖文物罪实施数罪并罚。还有学者认为，如果行为人是以牟利为目的而实施盗窃，继而转手卖出的，属于手段行为和目的行为相牵连的牵连犯，根据牵连犯处罚原则，应当以其中重罪即盗窃罪定罪处罚。

我们认为，应该根据具体案件情况作不同处理。第一种情形，如果行为人以非法占有为目的，盗窃国家禁止经营的珍贵文物后，又产生出卖文物牟利的想法。如果该文物属于国家禁止出口的珍贵文物，并且行为人向外国人出售，由于该种行为属于状态犯中的不法状态的继续，故应以盗窃罪定罪处罚。第二种情形，如果只是国家禁止经营的文物，无论卖给外国人还是中国人，由于此卖出行为属于状态犯中的不法状态的继续，并且不符合倒卖文物罪的客观行为，故应以盗窃罪定罪处罚。第三种情形，行为人以牟利为目的，盗窃国家禁止出口的珍贵文物，并且卖与外国人，盗窃与出售行为属于手段行为与目的行为，按照牵连犯择一重罪处罚原则，应按照盗窃罪处罚。第四种情形，如果该文物仅是国家禁止经营的文物，无论卖给外国人还是中国人，均构成倒卖文物罪，盗窃与出售行为属于手段行为与目的行为的牵连关系，按照牵连犯择一重罪处罚原则，按照盗窃罪定罪处罚。

某年 8 月，刘某某、曹某某等人（另案处理）为牟取非法利益，违反国家文物保护法规，盗掘列入省级文物保护单位的古文化遗址，并盗窃遗址内珍贵文物；而张某某、邵某某明知上述涉案赃物是珍贵文物，却主动帮忙联系买主，积极促成交易，倒卖国家禁止经营的文物，严重破坏国家对文物的正常管理制度。

本案中张某某、邵某某在明知是省级文物保护单位遗址内的珍贵文物，为从中牟取非法利益而帮助他人积极联系买主，居中促成非法文物交易，严重破坏了国家对文物的管理制度，其非法行为不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应以倒卖文物罪论处。需注意的是，认定构成倒卖文物罪必须达到情节严重的程度，否则不构成本罪。情节严重，主要是指倒卖珍贵文物的；倒卖文物非法获利数额较大或者次数较多的；造成文物流失难以返回的；造成严重后果的。