约定的反担保保证期间与保证期间相同时不应一概视为反担保保证期间没有约定

2023-08-2-143-007 / 民事 / 追偿权纠纷 / 吉林省高级人民法院 / 2023.07.13 /（2023）吉民再 178 号 / 再审

民事；追偿权；反担保；保证期间；主债务履行期限

保证合同约定的保证期间与反担保保证合同约定的保证期间一致的，不一定属于保证期间早于或者等于主债务履行期限的情形。当保证人承担保证责任之日在约定的保证期间内时，不属于保证期间早于或者等于主债务履行期限的情形，不应按照《中华人民共和国民法典》第六百九十二条第二款（《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第一款），视为对反担保期间没有约定，应当按照反担保保证合同约定确定反担保保证期间；当保证人承担保证责任之日在约定的保证期间之后时，属于保证期间早于或者等于主债务履行期限的情形，应按照《中华人民共和国民法典》第六百九十二条第二款（《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第一款），视为对反担保期间没有约定，反担保保证期间为保证人向债务人或连带反保证人主张追偿的合理宽限期届满之日起六个月。

某担保公司起诉请求：

被告某公司辩称：双方系委托贷款借款业务，二者之间的利息、逾期利息、违约金等事项应受有关民间借贷法律司法解释等规定的相应规制，应遵照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定处理。根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条的规定，本案借款名为委托贷款借款，实质是原告某担保公司从事的发放贷款、收取利息获益的行为。某担保公司并未提供证据证明其在代偿行为后存在相关损失，且主张的逾期利息、违约金过高。某担保公司利用自己保证人的身份在没有通知情况下自行偿还借款后，利用保证人的身份持有债权，并拖延至二年后提起诉讼，造成答辩人损失扩大。

某经销处、朱某某、王某某、丁某甲、王某、洪某、丁某乙、丁某丙辩称：本案因保证期间已经逾期，担保责任已经被免除，某担保公司要求承担连带偿还责任的诉讼请求已无事实和法律依据。

法院查明事实：2019 年 5 月 14 日，被告某公司委托原告某担保公司向某银行贷款 1500 万元，约定贷款期限为 2019 年 5 月 14 日至 2019 年 11 月 13 日；同日，某担保公司与某公司、某银行签订保证合同，约定某担保公司为某公司向某银行的借款提供保证，保证方式为连带保证，保证期间为 “主债权履行期届满之日起两年”，并约定了如果发生代偿，某公司按照月利率 1.5% 支付利息及担保金额 5% 支付特别违约金；同日，某经销处、朱某某、王某某、丁某甲、王某、洪某、丁某乙、丁某丙共八个主体与某担保公司、某公司签订反担保合同，约定上述八个主体为某担保公司对某公司的追偿提供反担保，保证方式为连带保证，保证期间为 “自本合同生效之日至主合同（某公司与某银行的借款合同）履行期限届满之日后两年止”。

2019 年 5 月 15 日、2019 年 5 月 16 日，上述当事人按照以上内容再次就 1500 万元、1000 万元签订保证合同和反担保合同。后某公司未及时还款，某担保公司于 2019 年 11 月 13 日、2019 年 11 月 14 日、2019 年 11 月 15 日代某公司向某银行偿还本金及利息 1591 万元、1591 万元、1061 万元，共计 4243 万元，某公司已向某担保公司还款 1000 万元，尚欠某担保公司代偿本息合计 3243 万元。

吉林省四平市铁西区人民法院于 2022 年 8 月 29 日作出（2022）吉 0302 民初 1436 号民事判决：

某担保公司不服，提出上诉。吉林省四平市中级人民法院于 2022 年 12 月 30 日作出（2022）吉 03 民终 875 号民事判决：

某担保公司申请再审，吉林省高级人民法院提审，并于 2023 年 7 月 13 日作出（2023）吉民再 178 号民事判决：

生效裁判认为：本案的争议焦点为本案是否适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第一款：“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月” 的规定，将约定的反担保的保证期间与保证合同的保证期间相同的情况，视为反担保的保证期间没有约定。

一、关于约定的反担保的保证期间与保证合同的保证期间相同的情况是否应适用上述法条的问题。

（一）从立法解释的角度进行考察。保证人承担保证责任的前提是主债务履行期限届满，若约定的保证期间早于或等于主债务履行期，则债权人刚开始有权向保证人主张保证责任，保证期间就已经过了，会导致保证人在事实上没有承担保证责任的可能性，保证期间形同虚设。为避免保证合同事实上无法履行的结果，尊重契约效力，法律为此种情形强制规定了六个月的保证期间。故而设置上述法条的目的就是在债权人与保证人对保证期间约定不当时，给予债权人视同双方对保证期间没有约定的利益保护，是为了让合同按照当事人的初衷成立、发生效力，并非是为了限缩当事人的意思自治的权利。文章源自法随行北京律师网_免费咨询_法随行-https://www.fasuixing.com/16249.html

（二）从文意解释的角度进行考察。首先需要厘清在反担保的情境下，上述法条中所指的 “保证期间” 与 “主债务履行期限” 作何解释。反担保保证是为保证人承担保证责任后向债务人行使追偿权而提供担保。故在反担保合同的情境下，法条所指的 “保证合同” 为反担保合同，“保证期间” 为反担保的保证期间，“主债权” 应当为保证人对债务人享有的追偿权，“主债务” 为债务人对保证人的债务，而非字面意义上的债务人对债权人的债务。故 “主债务履行期限” 应当为保证人承担保证责任后，债务人向保证人承担追偿债务的履行期限，而非债务人对债权人的履行期限，更非保证人对债权人的保证期间。故而反担保的保证期间与保证合同的保证期间相同，并非直接等同于法条中所指的 “保证期间” 早于或者等于 “主债务履行期限”。

（三）从适用情形的角度进行考察。保证期间是债权人向保证人行使权利的期间，只要债权人在此期间内行使了债权，保证期间则不再发挥作用，而开始计算诉讼时效。保证人可能在保证期间内承担保证责任，也可能在保证期间结束后的诉讼时效期间内承担责任。保证人自承担保证责任之日起享有向债务人追偿的权利，在保证人未与债务人约定追偿之债履行期限的情况下，保证人在承担保证责任后可以随时向债务人追偿，在反担保的保证期间内也可以随时向连带责任的反担保人追偿。因当事人约定的反担保期间与保证期间一致，如果保证人在保证期间内承担保证责任，则保证人享有追偿权之日距离反担保保证期间到期之日尚有一段期间，此期间可能长于六个月也可能短于六个月。仅在保证人在其保证期间以后承担保证责任的情况下，反担保的保证期间才会发生等于或早于保证人向债务人追偿权发生之日即 “主债务履行期间”，才能符合上述法条适用的前提。

综上，当事人约定的反担保期间与保证期间一致这一情况，并不会必然导致保证责任事实上不可能发生效力这一结果，也就不属于上述法条所要排除的保证责任事实上不可能实现这一情况。只有在部分情况下，才存在适用上述法条的可能，若一概适用上述法条，将可能长于六个月也可能短于六个月的反担保责任期间强制规定为六个月，是违背当事人意思自治原则的，也违背了立法本意。

二、关于本案中反担保保证人是否应向某担保公司承担反担保责任的问题。文章源自法随行北京律师网_免费咨询_法随行-https://www.fasuixing.com/16249.html

本案中，某担保公司于其保证期间起始的 2019 年 11 月 13 日、2019 年 11 月 14 日、2019 年 11 月 15 日承担了保证责任，从该日期起即获得向债务人某公司的追偿权。某担保公司与某公司并未约定追偿债务的履行期间，故某担保公司在承担保证责任后可以随时向某公司请求偿还债务，在反担保的保证期间内也可以请求反担保保证人承担连带保证责任。文章源自法随行北京律师网_免费咨询_法随行-https://www.fasuixing.com/16249.html

本案约定的反担保保证期间为 “本合同生效之日至主合同（某公司与某银行的借款合同）履行期限届满之日后两年止”，则反担保的保证期间应当为某担保公司承担保证责任之日即 2019 年 11 月 13 日、14 日、15 日至 2021 年 11 月 13 日、14 日、15 日。某担保公司于 2021 年 3 月 24 日、3 月 30 日向反担保保证人主张保证责任，并未超过约定的反担保保证期间，反担保人应当向某担保公司承担保证责任。

综上，本案不应适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第一款的规定。二审法院错误地将保证期间视为反担保的 “主债务履行期限”，从而认定反担保的保证期间与主债务履行期限相等，属于适用法律错误，亦违背立法本意，予以纠正。

《中华人民共和国民法典》第六百九十二条［本案适用的是 2000 年 12 月 13 日施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（法释〔2000〕44 号）］

一审：吉林省四平市铁西区人民法院（2022）吉 0302 民初 1436 号民事判决（2022 年 8 月 29 日）文章源自法随行北京律师网_免费咨询_法随行-https://www.fasuixing.com/16249.html

二审：吉林省四平市中级人民法院（2022）吉 03 民终 875 号民事判决（2022 年 12 月 30 日）文章源自法随行北京律师网_免费咨询_法随行-https://www.fasuixing.com/16249.html

再审：吉林省高级人民法院（2023）吉民再 178 号民事判决（2023 年 7 月 13 日）文章源自法随行北京律师网_免费咨询_法随行-https://www.fasuixing.com/16249.html