多次寻衅滋事升格条件的理解

《刑法修正案（八）》对《刑法》第 293 条进行修改，加大了对纠集他人多次寻衅滋事的主犯的打击力度，规定 “纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金”。

值得注意的是，《刑法修正案（八）》颁布后，当时观点认为：“适用本档刑的一个必要条件是纠集他人多次实施寻衅滋事行为。多次实施寻衅滋事行为，并不要求每一次寻衅滋事行为都必须构成犯罪才能适用本款规定，只要纠集他人多次实施该行为，严重破坏了社会秩序，即符合本款的适用条件”。但是，2013 年《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第 6 条规定：“纠集他人三次以上实施寻衅滋事犯罪，未经处理的，应当依照刑法第二百九十三条第二款的规定处罚。” 随即最高人民法院在《〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉的理解与适用》中指出：此处每次实施的寻衅滋事行为均应构成犯罪。所以，适用《刑法》第 293 条第 2 款的前提是，每次寻衅滋事都必须构成犯罪。

另外，实践中有观点认为，《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》规定了多次随意殴打他人、多次恐吓他人（造成恶劣社会影响）、多次强拿硬要（造成恶劣社会影响）升格为寻衅滋事犯罪，因此有人认为结合《刑法》第 293 条第 2 款的规定，3 次寻衅滋事违法行为升格为寻衅滋事犯罪，那么，9 次寻衅滋事违法行为可以构成量刑升格，适用第 293 条第 2 款处理。我们认为，该种观点与上述司法解释规定不符。司法解释规定了多次寻衅滋事违法行为构成寻衅滋事犯罪行为，但是并未规定可以成为量刑升档的条件，因为《〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉的理解与适用》中明确指出，《刑法》第 293 条第 2 款中 “多次寻衅滋事行为” 中必须每次都是犯罪行为。