2023-05-1-374-001 / 刑事 / 贩卖淫秽物品牟利罪 / 浙江省湖州市中级人民法院 / 2017.09.07 / （2017）浙 05 刑终 144 号 / 二审
刑事；贩卖淫秽物品牟利罪；网络云盘；淫秽物品数量认定；综合量刑；情节严重；罪责刑相适应
- 网络云盘作为淫秽物品的存储载体，其本身不计入淫秽物品数量，应以云盘内实际存储的淫秽电子信息个数为认定标准：单份连续播放的淫秽视频（不论时长）计为 1 部，单张淫秽图片计为 1 张；
- 利用网络云盘贩卖淫秽物品的量刑，不得单纯以淫秽物品数量为唯一依据，需综合考量传播范围、违法所得数额、行为持续时间、交易次数、行为人一贯表现及是否涉及未成年人等情节，全面评估社会危害性；
- 即使淫秽物品数量较多，但若存在违法所得较少、传播范围有限、退缴违法所得等酌定从宽情节，可不认定为 “情节特别严重”，应根据罪责刑相适应原则恰当裁量刑罚。
- 犯罪行为实施：2015 年 4 月，被告人梁某勋在淘宝网开设网店，销售软件及用于信息存储的网络云盘。2015 年 5 月，梁某勋以 28.8 元的价格向章某某出售含淫秽物品的百度云盘（经鉴定含淫秽视频 906 部、淫秽图片 24 张）；同年 5 月间，向颜某等 19 人销售类似云盘，非法获利 9000 余元，抽样鉴定涉案云盘含淫秽视频 316 部、淫秽图片 24 张。
- 诉讼过程与判决：
- 一审：浙江省安吉县人民法院于 2017 年 5 月 10 日作出（2016）浙 0523 刑初 18 号刑事判决，认定梁某勋犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元；
- 二审：梁某勋提出上诉，其二审家属代为退缴全部违法所得 9000 元。浙江省湖州市中级人民法院于 2017 年 9 月 7 日作出（2017）浙 05 刑终 144 号刑事判决，维持定罪部分，撤销原判量刑，改判有期徒刑四年，并处罚金一万元。
法院生效裁判围绕 “淫秽物品数量认定标准”“量刑情节综合考量” 展开，核心逻辑如下：
- 淫秽物品数量的正确认定：
- 遵循 “载体剥离” 原则：网络云盘仅为存储工具，并非淫秽物品本身，数量认定应聚焦云盘内实际存储的淫秽电子信息，而非云盘个数；
- 明确计数规则：根据司法解释精神，一次点击可连续播放的淫秽视频（无论时长）均计为 1 部，淫秽图片单张计为 1 张，本案据此认定涉案淫秽视频、图片数量，符合法律规定。
- 量刑调整的核心依据：
- 否定 “唯数量论”：一审法院单纯以淫秽视频数量较多为由认定 “情节特别严重” 并判处十年有期徒刑，未充分考虑案件综合情节，不符合罪责刑相适应原则；
- 综合考量因素：二审法院结合梁某勋的犯罪情节 —— 交易次数 20 次、违法所得仅 9000 元（数额较少）、传播范围相对有限、无证据表明涉及未成年人、归案后如实供述（坦白）、二审退缴全部违法所得（悔罪表现），认定其行为属于 “情节严重” 而非 “情节特别严重”；
- 法律依据：根据《最高人民法院、最高人民检察院关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》第二条规定，量刑需综合评估社会危害性，故二审法院依法改判有期徒刑四年，既体现对犯罪行为的惩戒，又兼顾案件具体情况的差异。
- 《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款（贩卖淫秽物品牟利罪）、第六十七条第三款（坦白）、第五十二条（罚金适用）、第六十四条（违法所得追缴）
- 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条（淫秽电子信息数量入罪标准）
- 《最高人民法院、最高人民检察院关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》第二条（网络云盘类案件量刑规则）
- 一审：浙江省安吉县人民法院（2016）浙 0523 刑初 18 号刑事判决（2017 年 5 月 10 日）
- 二审：浙江省湖州市中级人民法院（2017）浙 05 刑终 144 号刑事判决（2017 年 9 月 7 日）
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